第九章 行政违法与行政责任

　　第一节 行政违法

　　一、行政违法的概念与特征

　　（一）行政违法的概念

　　行政违法是指行政法律关系主体违反行政法律规范，侵害受法律保护的行政关系，对社会造成一定程度的危害但尚未构成犯罪的行为。它包括行政主体的违法和行政相对方的违法。

　　（二）行政违法的特征

　　1.行政违法的主体是行政法律关系主体。即某种违法行为只有当该行为主体以行政主体或行政相对方的资格出现时，才有可能构成行政违法。2.行政违法是违反行政法律规范，侵害受法律保护的行政关系的行为。3.行政违法是一种尚未构成犯罪的行为。4.行政违法的法律后果是承担行政责任。

　　二、行政违法的构成要件

　　行政违法的构成要件是指行政法律规范所规定的，构成行政违法所必须具备的条件：（1）行为主体须是行政法主体。行为人具备行政法主体资格，是行政违法的前提，是构成行政违法的首要条件。（2）行政法主体负有相关的法定义务。（3）行政法主体具有不履行法定义务的行为。（4）行政违法的主观要件依法律的具体规定。一般只要行为人实施了违法行为即视为主观有过错。

　　三、行政违法的分类（转于自考365网 zikao365.com）

　　1.根据行政法主体的不同，可以将行政违法行为分为行政主体的违法和行政相对方的违法。行政主体违反行政法律规范，称为违法行政。违法行政又可分为国家行政机关的违法行政、公务员的违法行政和被授权组织的违法行政。

　　国家行政机关的违法行政，由行政机关自身承担行政责任；公务员的违法行政，造成损害的，由其所属行政机关承担赔偿责任，再由该行政机关对有故意或重大过失的公务员行使追偿权；被授权的组织的违法行政，由该组织承担行政责任，由行政机关授权的，授权行政机关应负连带责任；被委托的组织或个人的违法行政，由委托行政机关承担行政责任，再由委托行政机关依据委托关系追究该组织或个人的相关责任。

　　2.根据方式和状态的不同，行政违法可以分为作为行政违法和不作为行政违法。作为行政违法：行政法律关系主体不履行行政法律规范或者行政行为所规定的不作为义务。不作为行政违法：行政法律关系主体不履行行政法律规范或者行政行为所规定的作为义务。不作为行政违法所造所的社会危害往往并不亚于作为行政违法。

　　3.根据内容和形式的不同，行政违法可分为实质性行政违法和形式性行政违法。实质性行政违法，又称实体上的行政违法，是指行政主体的行为在内容上违反行政法律规范的实质性要件。具体表现为：（1）行为主体不合法；（2）行为超出了行为主体的法定权限；（3）意思表示不真实；（4）行为的内容同行政法律规范所规定的目的、原则和规则相悖。形式性行政违法，又称程序上的行政违法，是指行政主体的行为违反了行政法律规范的形式性要件。具体表现为：（1）行为的实施不符合法律规范所规定的程序；（2）行为的表现形式不符合法律规范所规定的形式。 实质性行政违法所引起的法律后果是依据实体法追究行为主体的惩罚性行政责任，而形式性行政违法所引起的法律后果是依据程序法追究行为主体的补救性行为责任。实质性行政违法往往被撤销，从其发生时即没有法律效力；而形式性行政违法一般经过有效的补救措施，仍能发生法律效力，有些亦可被撤销。

　　四、行政不当

　　行政不当也称行政失当，专指行政主体的不当行为，它是专门针对行政自由裁量权的不合理行使而言的。行政主体的行为，不仅必须符合行政法律规范的规定，而且还必须具有合理性，不合法的行为必行政违法，不合理的行为构成行政不当。

　　行政违法既可以针对羁束行为又可以针对裁量行为，且主要是针对羁束行为而言，行政不当则仅基于裁量行为。从广义上讲，行政不当同样是一种行政违法，因为它违反了行政法对合法性和合理性的基本要求。从狭义上讲，行政不当是以行政合法为前提，与行政违法相并列的一种有瑕疵的行为。

　　与行政违法相比较，行政不当具有如下特征：（1）行政不当不构成行政违法，它以合法为前提，是合法幅度内的失当，表现为畸轻畸重，显失公正等。（2）行政不当只基于裁量行为，而行政违法则是针对羁束行为和裁量行为的。（3）行政违法必然引起行政责任，可以引起惩罚性行政责任和补救性行政责任，而行政不当一般只限于补救性行政责任。（4）行政违法一旦被确认，一般可溯及其发生时无效，而行政不当既可只部分影响其效力，也可全部影响其效力。

　　第二节 行政责任

　　一、行政责任的概念及特征

　　行政责任指行政法主体由于违反行政法律规范或不履行行政法律义务而依法应承担的行政法律后果。行政责任的特征：（1）其主体是行政法主体。包括行政玉体与行政相对方。（2）行政责任基于行政法关系而发生。（3）行政责任是一种法律责任。行政法律规范所规定的责任与义务的方式和内容，是追究行政责任的根据。行政责任是对行政违法与行政不当的救济。

　　二、行政责任的构成要件

　　（1）存在违反行政法律义务的行为。（2）存在承担责任的法律依据。（3）主观方面是否要求有过错依法律具体规定。

　　三、行政侵权责任与行政责任的关系

　　行政侵权责任，是指行政主体违反行政法律义务，侵犯公民、法人或其他组织的合法权益机而依法应承担的法律后果。

　　行政侵权责任是行政责任的一种，二者有联系又有区别。（1）行政责任是指行政法主体违反行政法律义务，而依法应承担的行政法律后果；行政侵权责任则是指行政主体违反行政法律义务，侵犯公民、法人或其他组织的合法权益，而依法应承担的法律后果；（2）行政侵权责任的主体仅限于行政主体，不包括行政相对方；（3）被侵害的对象只限于行政相对方的合法权益；（4）行政侵权责任的构成要件，除存在行政违法的行为、存在承担责任的法律依据等条件外，还要求有被侵权的事实、行政违法行为与侵害事实之间存在因果关系。

　　四、行政责任的追究 （转于自考365网 zikao365.com）

　　行政责任的追究是指有权机关根据法律规定和行政责任的构成要件，按法定程序和方式对行政法关系主体的行为责任的认定和追究的过程。认定行政责任是追究行政责任的前提。追究行政责任的原则：（1）责任法定原则。责任法定，是指只有法律上的明文规定，才能成为确认和追究违法责任的依据。对违法责任的确认和追究，必须严格依法进行，并严格限制类推适用。（2）责任和违法程度相一致的原则。它要求适用于违法责任者的法律责任的种类和形式等必须与违法行为所造成的损害后果以及违法行为的情节和责任能力等相一致，必须根据违法行为的程度适用适当的责任形式，选择适当的强度和方式。（3）补救、惩戒和教育相结合的原则。在确认和追究违法行政责任时，对责任种类、方式和强度的选择都应体现此原则。

　　五、行政责任的免除

　　行政责任的免除，指在特定情况下，虽然行为人的行为符合行政违法的构成要件，但是由于该行为的实施是为了保护更大的合法权益，所以排除其违法性，免除对其行政责任的追究。排除行政违法性的情形有：（1）正当防卫；（2）紧急避险。

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