第一章 夏、商的法律制度

　　（约公元前21世纪～公元前11世纪）

　　考纲要求提示

　　1、理解中国法起源的过程与特点；

　　2、了解夏朝与商朝法律制度的特点。

　　核心内容速记

　　一、中国法的起源和夏朝的法律制度

　　（一）中国法的起源

　　国家与法不是从来就有的，而是人类社会发展到一定历史阶段的产物。与世界上所有的国家一样，中国国家与法的形成，经历了漫长的历史过程。

　　中国国家与法的起源具有中国特色，其要点为：

　　1、氏族血缘纽带随着国家的形成而更加强韧

　　无论是从母系氏族向父系氏族过渡所形成的父权家长制，还是此后逐步联结各氏族、部落、部落联盟以至形成国家，人们的血缘关系不但没有松动、解体，而且恰恰相反，逐渐被打上阶级烙印，越来越牢固。

　　2、部落联盟首领的权威在向国家过渡的过程中日益加强

　　随着物质条件的发展，传说中德高望重的英雄人物三皇五帝“为公”的观念逐渐淡漠，以至消失。从尧到舜再到禹，“帝”的权威在加速度地膨胀。既然没有统治阶级内部的民主，那么循着遇事动辄“予一人”的路子走向君主专制，便是历史的必然。

　　3、原始的以祭祀祖先仪式为核心的“礼”由习惯逐渐演变为法

　　礼的更早含义是为祭祀而举行的仪式，是人们自觉自愿遵循的习惯。出于对共同祖先的尊重和敬畏，能不能参加氏族祭祖的仪式，乃是区别人们是否属于这个氏族的基本条件。氏族晚期，逐渐形成了氏族贵族。贵族垄断了祭祀的主祭权，同时也控制了萌芽状态中的政治权利。在这个转变过程中，政权与神权合而为一。原始状态的礼也逐渐由氏族的习惯演化而具有法的性质和作用，原来用以区别血缘关系亲疏尊卑的礼，同时成了确定人们在国家组织中等级地位的法。

　　4、“刑起于兵”

　　古人经常兵刑并提，兵即是战争。刑起于兵，说的是刑与战争分不开。所谓“大刑用甲兵”，指更重的刑罚是实行军事讨伐，有兴师问罪之意。

　　（二）夏朝法律制度简述

　　夏朝国家形成伊始，法制尚处草创阶段。据有关文献记载，夏朝法律制度基本上表现为以下几点：

　　1、奉天罚罪的法制观

　　氏族社会信奉天地鬼神的观念，对于夏朝法制具有极深的影响，是夏朝解释和论证罪与刑的基本根据。假借天意发布的王命是夏朝法的主要形式。

　　2、“禹刑”

　　所谓“禹刑”，更先见于《左传》，传说为夏朝法律的总称。大抵是启及其后继者根据氏族晚期习俗陆续积累的习惯法。所谓“夏刑三千条”，据说包括大辟、膑、宫、劓、墨等“五刑”。此时已有“昏、墨、贼、杀”的罪名和处刑。“昏”是自己做了坏事而窃取别人的美名：“贪以败官为墨”，“墨”是贪得无厌，败坏官纪：“杀人不忌为贼”，“贼”是肆无忌惮地杀人。这三种犯罪，都要处死。此外，夏朝已有残酷的军法及监狱。

　　二、商朝的法律制度

　　（一）神权政治与法制

　　1、“率民以事神”

　　商朝奴隶制国家的确立和发展，使由来已久的神权政治得到充分发展。史载殷商奴隶主贵族极端迷信鬼神。“殷人尊神，率民以事神”。所谓听命于神，是商朝法制的指导思想和基本特点。

　　2、以天命、祖命宣布王命

　　将祖先崇拜与上帝崇拜相结合，使神直接为政治统治服务，是商朝神权政治高度发展的重要标志。统治者将其祖先与上帝基本上合而为一，具有深刻的政治内涵：违背王命，不但获罪于天，而且为列祖列宗所不容。这种观点对于此后的封建法制也有重要意义。

　　（二）商朝法律的主要内容

　　“刑名从商”，说明以刑法为主体的中国古代法至商已初具规模。商朝法律制度已较前有所发展。表现在：

　　1、假托神意压服臣民

　　汤伐桀与盘庚迁殷均是以神意压服臣民。

　　2、严惩违抗王命的行为

　　劝说和动员臣民投入重大政治行动，必须以刑罚为后盾才不致落空。商王对不听从王命的臣属，都规定了严厉的刑罚措施。

　　3、镇压“乱政”、“疑众”罪

　　为了维护贵族的统治，商朝规定了乱政、疑众的犯罪必须镇压。

　　（三）商朝的刑罚

　　以残害人体为主的五刑（墨、劓、刖、宫、大辟）在商朝已较为通行，但处刑的手段尚未规范化，因而带有很大的随意性，且有许多刑罚在五刑之外。死刑有活埋、沉水、火焚等形式。此外，文献记载商朝还有孥戮、劓殄以及炮烙、剖心、醢、脯等酷刑。总之，商朝没有一套严格的刑罚制度。

　　（四）司法机构

　　商王掌握国家一切大权。国家大事由商王决定，王命即是法律。商王的裁断具有更高法律效力。

　　司法上商王虽然是当然的更高司法裁决者，但其权只限于畿内，畿外则无力干预，分封的侯伯有相当大的独立性。

　　商王的司法官一般由高级贵族担任并世袭。地方司法也由贵族负责。

　　在商朝，还有卜者参与司法，委托神意断罪，实行所谓神判。

　　同步精华题解

　　一、单项选择题

　　1、古书上记载，夏刑已有__________.（）A、一千条B、二千条C、三千条D、四千条

　　2、假借天意发布的________是夏朝法的主要形式。（）A、王命B、甘誓C、礼D、禹刑

　　3、古老的五刑是指__________.（）A、墨、劓、刖、宫、大辟B、断手、刖、宫、大辟、劓C、墨、醢、脯、宫、大辟D、孥戮、劓殄、炮烙、剖心、大辟

　　4、商朝法制的指导思想和基本特点是__________.（）A、明德慎罚B、祖先崇拜C、率民以事神D、上帝崇拜

　　二、多项选择题

　　1、中国国家与法形成的特点是__________.（）A、刑起于兵B、原始的礼由习惯转化为法C、氏族血缘纽带随着国家形成而更强韧D、部落联盟首领的权威日益加强E、以男性为中心的宗法制的形成

　　2、夏朝的监狱称作__________.（）A、囹圄B、夏台C、圜土D、钧台E、王畿

　　三、简答题

　　简述商朝的刑罚。

　　「参考答案」

　　一、单项选择题

　　1、C2、A3、A4、C

　　二、多项选择题

　　1、ABCD2、BC

　　三、简答题

　　答：商朝的刑罚以严酷著称，主要有：（1）古老的五刑（墨、劓、刖、宫、大辟）已较为通行，但处刑手段尚未规范，带有很大的随意性；（2）孥戮、劓殄、炮烙、剖心、醢、脯等酷刑；（3）敬天尊祖时的人祭、人殉并非国家的常刑。