您的位置:自考365 > 复习指导 > 笔记串讲 > 法学 > 自考《民法学》章节练习题十

自考《民法学》章节练习题十

2007-01-13 13:35   【 】【我要纠错

  担保物权

  担保物权,指与用益物权相对应的他物权,指的是为确保债权的实现而设定的,以直接取得或者支配特定财产的交换价值为内容的权利。

  一、特征

  担保物权以确保债务的履行为目的。

  担保物权是在债务人或第三人的特定财产上的权利。

  担保物权以支配担保物的价值为内容,属于物权的一种。

  担保物权具有从属性和不可分性。从属性,指担保物权以主债的成立为前提,随主债的转移而转移,并随主债的消灭而消灭。

  不可分性:担保物权所担保的债权的债权人得就担保物的全部行使其权利。债权一部分消灭,如清偿、让与,债权人仍就未清偿债权部分对担保物全部行使权利;担保物一部分灭失,残存的部分仍担保债权全部;分期履行的债权,已届履行期的部分未履行时,债权人就全部担保物有优先受偿权;担保物权设定后,担保物价格上涨,债务人就无权要求减少担保物,反之,担保物价格下跌,债务人也无提供补充担保的义务。

  二、抵押权

  抵押权是对于债务人或第三人不移转占有而供担保的不动产及其他财产(动产和不动产),优先清偿其债权的权利。

  抵押权的设立

  (1)抵押合同的内容

  当事人签订的抵押合同一般应当包括以下内容:

  a.被担保的主债权的种类和数额;

  b.债务人履行债务的期限;

  c.抵押物的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权权属或使用权权属(抵押财产一定要确定);

  d.抵押担保的范围;

  e.当事人认为需要约定的其他事项。

  双方当事人约定抵押期限是无效的,抵押权是物权,不受抵押期限限制。

  登记部门规定的抵押期限也不具有效力。

  (2)抵押登记

  A.应当办理抵押物登记的情况及登记部门:

  a.以无地上定着物的土地使用权抵押的,为核发土地使用权证书的土地管理部门。

  b.以城市房地产或者乡(镇)、村企业的厂房等建筑物抵押的,为县级以上地方人民政府规定的部门。县级以上地方人民政府对登记部门未作规定,当事人在土地管理部门或者房产管理部门办理了抵押物登记手续,法院可以确认其登记的效力。

  c.以林木抵押的,为县级以上林木主管部门。

  d.以航空器、船舶、车辆抵押的,为运输工具的登记部门。

  e.以企业的设备(指生产性机器设备,不是指消费性机器设备)和其他动产抵押的,为财产所在地的工商行政管理部门。

  注意:登记是抵押合同生效的要件(合同法);登记是抵押权发生效力的要件(物权法);

  当事人以上述之外的其他财产抵押的,可以自愿办理抵押物登记,登记部门为抵押人所在地区的公证部门,当事人不办理抵押物登记的抵押合同自签订之日起生效,但不得对抗第三人。

  B.不得抵押的财产:

  a.土地所有权。

  b.耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权。但以下两种情况可以抵押:

  (1)抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权。

  (2)乡(镇)、村企业的土地使用权不得单独抵押。以乡(镇)、村企业的厂房等建筑物抵押的,其占用范围内的土地使用权同时抵押。

  c.学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施;以其教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施以外的财产为自身债务设定抵押的,法院可以认定抵押有效。

  d.所有权、使用权不明或者有争议的财产。

  e.依法被查封、扣押、监管的财产。

  f.依法不得抵押的其他财产。 青苗可以抵押

  C.办理抵押物登记应提供的文件:

  a.主合同和抵押合同。b.抵押物的所有权或者使用权证书。

  D.抵押物登记记载的内容与抵押合同约定的内容不一致的,以登记记载的内容为准。

  E.抵押合同的规定:

  一般规定:

  a.抵押人和抵押权人应当以书面形式订立抵押合同。

  b.订立抵押合同时,抵押权人和抵押人在合同中不得约定在债务履行期届满抵押权人未受清偿时,抵押物的所有权转移为债权人所有。有此内容的,该内容无效,但该内容的无效不影响抵押合同其他部分内容的效力。

  抵押合同的生效时间:

  a.登记生效:

  (1)应当办理抵押物登记,抵押合同自登记之日起生效。

  (2)法律规定登记生效的抵押合同签订后,抵押人违背诚实信用原则拒绝办理抵押登记致使债权人受到损失的,抵押人应当承担赔偿责任。

  抵押人向债权人交付权利凭证的,可以认定债权人对该财产有优先受偿权。

  b.签定生效:

  (1)当事人以无须办理抵押物登记的财产抵押的,可以自愿办理抵押物登记,抵押合同自签订之日起生效。

  (2)当事人未办理抵押物登记的,不得对抗第三人。

  (3)当事人办理抵押物登记的,登记部门为抵押人所在地的公证部门。

  2.抵押权当事人的权利

  (一)抵押人的权利

  抵押人在其财产设定抵押后,仍然享有对抵押物的使用、收益和处分权。

  A.虽然抵押人一般享有抵押物的孳息,但债务履行期届满,债务人不履行债务致使抵押物被人民法院扣押的,自扣押之日起,抵押权人有权收取抵押物的自然孳息以及抵押人就抵押物可以收取的法定孳息。抵押权人未将扣押事实通知应当清偿法定孳息的义务人,抵押权的效力不及于该孳息。

  自扣押之日起抵押权人收取的由抵押物分离的天然孽息和法定孽息,先清偿收取孽息的费用;然后清偿主债权的利息;最后才清偿主债权。

  B.抵押人的处分权:除了对抵押物进行有益的保存、改良行为外,抵押人一般不得对抵押物进行事实上处分。而法律上的处分由于抵押权具有优先的性质,所以抵押人仍可行使其法律上的处分权。

  a.仍可就抵押物为他人设定抵押权,财产抵押后,该财产的价值大于所担保债权的余额部分,可以再次抵押。同一抵押物有数个抵押权,如果抵押合同以登记生效,则按抵押物登记的先后顺序清偿;顺序相同的,按照债权比例清偿。如果抵押合同自签订之日起生效,该抵押物已登记的,按登记的先后顺序清偿,未登记的,按照合同生效时间的先后顺序清偿;顺序相同的,按照债权比例清偿。已抵押物已登记的先于未登记的受偿。

  b.仍可转让抵押物。抵押期间,抵押人转让已办理登记的抵押物的,应当通知抵押权人并告知受让人转让物已抵押的情况。抵押人未通知抵押权人或者未告知受让人的,转让行为无效。抵押人转让抵押物的价款明显低于其价值,抵押权人可以要求抵押人提供相应的担保,抵押人不提供的,不得转让抵押物。抵押人转让抵押物所得的价款,应当向抵押权人提前清偿所担保的债权或向与抵押权人约定的第三人提存。(赠予:保护抵押权;抛弃:抵押人无权抛弃抵押物,有妥善保管抵押物的义务,无抛弃权)

  (二)抵押权人的权利

  抵押物的保全。由于抵押权人并不直接占有抵押物,法律赋予抵押权人保全抵押物的权利。如果因抵押人的行为使抵押物价值减少时,抵押权人有权要求抵押人恢复抵押物的价值,或者提供与减少的价值相当的担保(提存抵押物、拍卖抵押物)。抵押人对抵押物价值的减少无过错的,抵押权人有权在抵押人因损害而得到赔偿的范围内要求提供担保。抵押物未减少的部分,仍作为债权的担保。(抵押物因不抗力灭失,①有保险,抵押权人对保险金享有物上请求权;②无保险,不能要求抵押人再提供抵押(法律的公平原则))

  3.抵押权的实现

  实现的要件:须抵押权有效存在;须债务已届清偿期。

  实现的方法:拍卖(城市房地产抵押合同签订后,土地上新增的房屋不属于抵押物。需要拍卖该抵押房地产时,可以将该土地上新增的房屋与抵押物一起拍卖,但对拍卖新增房屋所得,抵押权人无权受偿);折价;变卖。

  已抵押物所得价款受偿总遵循登记在先的原则,但同一天不存在先后问题。

  抵押权的实现与诉讼时效:

  民法通则的诉讼时效只适用于权利受到侵害时的请求权,因而抵押权不因诉讼时效届满而消灭。担保法释规定,担保物权所担保的债权的诉讼时效结束后,担保物权人在诉讼时效结束后的两年(除斥期间)内行使担保物权。

  4.特殊抵押权

  (一)共同抵押:为同一债权就数个物设定的抵押。

  如果限定了各个抵押物的负担金额,应当按照当事人的约定,就各个抵押物的卖得价金分别就其负担金额进行清偿。如甲对乙享有债权20万,在乙房屋上设定抵押权12万,同时在丙房屋设定8万,拍卖时应当将乙和丙的房屋一起拍卖。

  如果未限定各个抵押物的负担金额,抵押权人原则上可以任意就设定共同抵押的某个抵押物的卖得价金受偿。

  (二)最高额抵押(对于将来发生的债权,预先确定一最高的限度,设定抵押权。最高额抵押的主合同债权不得转让)、财团抵押。

  三、质权

  质权:为了担保债权的履行,债务人或第三人将其动产或权利移交债权人占有,当债务人不履行债务时,债权人有就其占有的财产优先受偿的权利。(动产物权,占有标的物为成立要件)

  典当行之营业质:债务人以一定的财物(称为当物或质物)交付于债权人(当铺)作担保,向债权人借贷一定数额的金钱,于一定期限(回赎期限)内,债务人清偿债务后即取回担保物;期限届满后,债务人不清偿时,担保物即为债权人所有,或债权人以当物的价值优先受偿。

  营业质不同于典权,典权性质为用益物权。营业质不同于质权,质权中禁止当事人约定在债务履行期届满质权人未受清偿时,质物的所有权移转为质权人所有,营业质不受此限制。

  动产质权

  设立:质权合同为书面合同,还为要物合同,生效要件:质物移交。

  动产质权当事人的权利和义务

  质权人的权利:

  ①占有质物;

  ②收取孳息(合同另有约定的除外,收取的孳息应当先充抵收取孳息的费用,质权人并不当然取得孳息的所有权,而是就孳息取得质权。孳息为金钱的,可直接用于清偿,不是金钱的,可以与出质人协议就其折价或变卖所得优先受偿。);

  ③质权的保全(有损坏或减价的可能时,质权人可以要求出质人提供担保,不提供的,质权人可以拍卖或变卖质物);

  ④优先受偿;

  ⑤担保法释不允许责任转质(未经过出质人同意将质物转质他人是法律禁止,是无效的),承诺转质(质权人转质经过出质人同意)允许;

  ⑥质权人对质不享有使用权,除非保存质物的需要,若使用则为不当得利;

  ⑦质权适用善意取得(抵押权不适用);

  ⑧保管费,有约定则约定优先,无约定则不收取。

  出质人的权利:质权人因保管不善致使质物毁损灭失时,有权要求质权人承担民事责任。

  权利质权

  权利质权的标的是权利:必须是财产权(人格权、人身权不能转让);必须是可让与的财产权;必须是不违背质权性质的财产权(不动产原则不能设定质权)。

  汇票、本票、支票、存单、仓单、提单等物权凭证;

  依法可转让的股份、股票(股东大会还由出质人出席,质权人不能取得股东身份权);

  依法可转让的商标专用权、专利权、著作权中的财产权(出质时,出质人与质权人应当订立书面合同,并向管理部门办理出质登记,质权合同自登记之日起生效)。

  四、留置权

  担保物权,债权人留置债务人动产的权利。

  留置权法定,依法律规定而产生,不依当事人之间协议而设定的。担保法规定,因保管合同、运输合同、加工承揽合同(合同法规定,行纪合同)发生的债权,债权人有留置权,但当事人可以在合同中约定不得留置的物。

  留置权的取得:

  积极要件:须债权人占有债务人的动产;须债权已届清偿期;须债权的发生与该动产有牵连关系。

  消极要件:占有动产不是因侵权行为取得;留置动产不违反公共利益或善良风俗;对动产的留置不得与债权人的义务相抵触。

  效力:

  留置权人的权利:留置标的物;收取留置物的孳息(收取的孳息先充抵收取孳息的费用);请求偿还费用(债权人因保管留置物所支出的必要费用,有权向债务人请求返还);就留置物优先受偿(主债权、利息、违约金、损害赔偿金、留置物保管费用和实现留置权的费用)。

  债权人留置财产后,债务人应当在不少于2个月(债权人应当确定2个月的期限并通知债务人)的期限内履行债务。留置物折价或拍卖、变卖后,其价款超过债权数额的部分归债务人所有,不足部分由债务人清偿。

  第十三章 债权概述

  债:特定当事人之间请求为一定给付的民事法律关系。

  债的标的:给付。

  债发生的原因:侵权行为转化为损害赔偿时才为债。

  债的分类:

  1.意定之债(由当事人自由意思而决定的债,如合同之债);法定之债(债的发生及其内容均由法律加以规定的债,如不当得利、侵权行为、无因管理,拾得遗失物等)。

  2.连带之债和按份之债(按份之债的多数债权或债务各自独立,相互间无连带关系;连带之债的债权人或债务人的权利或义务是相对的,任何一人清偿全部债务,原债消灭,但连带债权人或债务人之间产生新的按份之债)。

  财物债务与劳务债务(财物债务可强制履行,劳务债务不宜强制履行)。

本文转载链接:自考《民法学》章节练习题十

分享到:
  • 站内搜索
  • 课程搜索
  • 试题搜索

热门搜索:教材 报名 查分 免考 考试计划