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自考《刑法学》第九章串讲笔记

2007-01-12 11:02   【 】【我要纠错

  第八章 刑罚概说

  第九章 刑罚的体系

  1.主刑:管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑。

  2.附加刑:罚金、剥夺政治权利、没收财产、驱逐出境。附加刑也可以独立适用,这是附加刑的特点。

  3.对于犯罪的外国人,可以独立适用或者附加适用驱逐出境。

  4.由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的,对犯罪分子除依法给予刑事处罚外,并应根据情况判处赔偿经济损失。

  5.对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的,可以免予刑事处罚,但是可以根据案件的不同情况,予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失,或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。

  主刑比较

刑罚种类

期限

起算日期

数罪并罚

判决前羁押相抵

附加刑

缓刑考验期

享有的权利

管制

3个月以上2年以下

判决执行之日

3年以下

羁押1日折抵刑期2日

可以

在劳动中应当同工同酬。

拘役

1个月以上6个月以下

判决执行之日

1年以下

羁押1日折抵刑期1日

可以

原判刑期以上1年以下,但是不能少于2个月。 每月可以回家一天至两天;参加劳动的,可以酌量发给报酬

有期徒刑

6个月以上15年以下

判决执行之日

20年以下

羁押1日折抵刑期1日

可以

原判刑期以上5年以下,但是不能少于1年。 凡有劳动能力的,都应当参加劳动,接受教育和改造。

无期徒刑

判决执行之日

应当剥夺政治权利终身。    

死刑

1. 判决确定之日起。
2. 死刑缓期执行减为有期徒刑的刑期,从死刑缓期执行期满之日起计算,而不是从裁定之日。之前羁押的时间不计算在缓期2年的期限内。

1. 死刑只适用于罪行极其严重的犯罪分子。对于应当判处死刑的犯罪分子,如果不是必须立即执行的,可以判处死刑同时宣告缓期二年执行。
下列情况是不必立即执行的
a. 自首、立功或有其他从轻情节。
b. 在共同犯罪中罪行不是最严重的。
c. 被害人过错导致犯罪人激愤犯罪的或其他容易改造情节。
d. 有令人怜悯的情节。
e. 其他应当留有余地的情况。
2. 死刑只能由中级以上人民法院一审。
3. 死刑除依法由最高人民法院判决的以外,都应当报请最高人民法院核准。死刑缓期执行的,可以由高级人民法院判决或者核准。
4. 犯罪的时候不满十八周岁的人和审判的时候怀孕的妇女,不适用死刑,也不适用死刑缓期2年执行。
5. 判处死刑缓期执行的:
a. 在死刑缓期执行期间,如果没有故意犯罪,二年期满以后,减为无期徒刑;
b. 如果确有重大立功表现,二年期满以后,减为十五年以上二十年以下有期徒刑;
c. 如果故意犯罪,查证属实的,由最高人民法院核准,执行死刑。
6. 应当剥夺政治权利终身。

  一、主刑

  (一)有期限的主刑

  1、期限

  (1)有期徒刑,6个月以上15年以下,超过15年至20年的是数罪并罚,死刑和无期徒刑减为有期徒刑的 缓刑:1年—5年。

  (2)拘役,1个月以上6个月以下,并罚不超过1年;缓刑2月—1年。

  (3)管制,3个月以上2年以下,并罚不超过3年。

  2、折抵

  (1)剥夺自由羁押一天抵一天;

  (2)限制自由即管制羁押一天抵两天。

  3、刑期起算点:从判决执行之日起算

  4、权利义务关系

  (1)劳动和报酬

  管制,同工同酬;拘役,酌量发给报酬;有期、无期,必须劳动。

  (2)政治权利

  管制即使没有被判剥夺政治权利,也没有言论、出版、集会、结社、游行、示威的权利;

  拘役、有期徒刑政治权利有缺陷。

  (二)死刑

  1、死刑的限制

  (1)适用的条件:罪刑极其严重。

  (2)对象的限制:犯罪的时候不满18周岁的人和审判的时候怀孕的妇女,不适用死刑。

  ①包括不适用死缓。

  ②未成年人是犯罪的时候不满18岁。

  补充:审判时不满18周岁的人不公开审理。

  例:某甲17岁时杀人,2年后抓捕归案。某甲不适用死刑,可以公开审判。

  ③怀孕的妇女是审判的时候怀孕;

  ④审判是指从立案到执行的整个过程;

  手段非法导致怀孕也不适用死刑。

  ⑤如果在审判时流产的:

  人工流产,一律视为怀孕;自然流产,一般视为怀孕,有例外

  例:检察院对某甲以走私毒品罪起诉,在这期间某甲自然流产,后检察院发现她不构成此罪,但还发现她有故意杀人的罪行,于是有起诉她故意杀人,此时她可以适用死刑。

  (3)程序上的限制

  (4)执行制度的限制,可以缓期执行

  2、死缓

  死缓的结局

  ①刚开始执行就故意犯新罪,当时就可以申报立即执行;如果刚开始执行就立功的,需要等2年考验期满在减刑。

  ②如果犯重大责任事故罪等过失犯罪不能立即执行死刑。

  ③2年期满后故意犯罪的,不执行死刑,应数罪并罚。

  ④核准的徒刑应从2年期满后算。

  二、附加刑(可以适用两个附加刑)

  并处:同时适用主刑和附加刑

  (一)罚金(对犯罪的单位只能单处罚金。)

  1.数额:最低限不少于1000,未成年人不少于500;

  2.随时追缴制度:人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产,应当随时追缴;

  3.减免缴纳制度:如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的,可以酌情减少或者免除;

  4.承担民事赔偿责任的犯罪分子,同时被判处罚金,其财产不足以全部支付的,或者被判处没收财产的,应当先承担对被害人的民事赔偿责任。

  (二)剥夺政治权利

  1、剥夺政治权利的内容:刑法第54条

  a.选举权和被选举权;

  b.言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利;

  c.担任国家机关职务的权利;

  d.担任国有公司、企业、事业单位和人民团体领导职务的权利。

  2、适用对象

  必须附加:

  ①判处死刑、无期徒刑的(终身);

  ②危害国家安全的罪犯。

  2、刑期

  ①死刑、无期徒刑终身剥夺;

  ②死缓、无期徒刑减刑的减为3-10年;

  ③独立适用或附加于有期徒刑、拘役的为1-5年;

  ④管制的剥夺政治权利的期限与管制相同;

  假释的从假释开始起算,剥夺政治权利的效力当然实施于主刑执行期间。

  4、刑期的计算:刑法58条第一款,刑法55条第二款

  例1:某甲因故意伤害被判有期徒刑10年附加剥夺政治权利3年。实际被剥夺政治权利13年。如果执行6年后假释,实际被剥夺政治权利9年。

  例2:某甲被判处管制2年。那么某甲被剥夺政治权利2年,同时执行。

  (三)没收财产

  1、对象:个人所有的合法财产,而不是追缴犯罪所得的财物;

  2、没收全部财产的应给罪犯个人及家属保留必要的生活费用;

  3、债务的偿还:没收财产以前犯罪分子所负的正当债务,需要以没收的财产偿还的,经债权人请求,应当偿还。

  4、同时处以没收财产和罚金

  全部没收财产,采取吸收的原则;没收部分财产,可以相加。

  (四)驱逐出境

  对象:外国人

  三、财产刑的适用问题

  最高法院关于财产刑适用的司法解释。

  1.罚金数额:

  (1)法律没有明确规定时不少于1000元,未成年人从轻、减轻处罚的不少于500元;

  (2)对犯罪分子处数个罚金刑的,应当将数额相加,执行总和。如犯盗窃罪并处罚金3000元,犯诈骗罪并处罚金5000元,总计罚金8000元。

  (3)并处罚金和没收财产的合并执行,如果是并处没收个人全部财产的,罚金刑不执行,被没收财产刑吸收。

  (4)可以单处罚金的情形:犯罪情节较轻,不致危害社会(解释:犯罪情节较轻,适用单处罚金不致再危害社会并具有下列情形之一的,可以依法单处罚金:(一)偶犯或者初犯;(二)自首或者有立功表现的;(三)犯罪时不满十八周岁的;(四)犯罪预备、中止或者未遂的;(五)被胁迫参加犯罪的;(六)全部退赃并有悔罪表现的;(七)其他可以依法单处罚金的情形。)。

  (5)可以酌情或免除罚金的事由:法53条,如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的,可以酌情减少或者免除。解释-刑法第53条规定的“由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的”,主要是指因遭受火灾、水灾、地震等灾祸而丧失财产;罪犯因重病、伤残等而丧失劳动能力,或者需要罪犯抚养的近亲属患有重病,需支付巨额医药费等,确实没有财产可供执行的情形。

  (6)即判处罚金,又承担民事赔偿责任的:财产不足以全部支付的,优选承担民事赔偿责任。

  (7)没收财产刑和追缴违法所得、没收犯罪工具违禁品的区别:前者是刑罚处罚,没收的对象是犯罪人的合法财产;非法财产不能作为赎罪的对象,必须依法追缴,属于行政程序性没收。

  (8)没收财产刑对合法债务的清偿:没收财产以前犯罪人所欠的正当债务,即犯罪人在判决生效以前所负他人的合法债务,需要以没收的财产偿还的,经债权人请求,应当偿还。

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