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06年北大版《公司法》听课笔记

2006-10-09 16:29   【 】【我要纠错

  总论

  第一章公司法概述

  第一节公司法的定义与性质

  一、公司法的定义

  所谓公司法,是规定各种公司的设立、组织活动和解散以及其他与公司组织有关的对内对外关系的法律规范的总称。

  狭义的公司法和广义的公司法

  狭义的公司法仅指冠以“公司法”之名的一部法律。

  广义的公司法包括一切有关公司的法律、行政法规、规章以及最高司法机关的司法解释。

  公司法理论研究的对象通常是广义的公司法

  二、公司法的性质

  1、公司法兼具组织法和活动法的双重性质,以组织法为主

  2、公司法兼具实体法和程序法的双重性质,以实体法为主

  3、公司法兼具强制法和任意法的双重性质,以强制法为主

  4、公司法兼具国内法和涉外法的双重性质,以国内法为主

  第二节公司的定义与法律特征

  一、公司的定义

  按一般定义,西方国家的公司是指依法定程序设立的,以营利为目的的社团法人。

  这一定义可以分解成三层意思:

  1、公司是法人,即公司是以法定条件和法定程序成立的具有权利能力和行为能力的民事组织。

  2、公司是社团法人,即公司是两个或两个以上股东共同出资经营的法人组织。

  3、公司是营利社团法人,即公司股东出资办公司的目的在于以最少的投资获取最大限度的利润。

  在我国,公司是依照公司法律规定组织、成立和从事活动的,以营利为目的的且兼顾社会利益的,具有法人资格的企业。

  二、公司的法律特征

  1、合法性

  2、营利性

  3、独立性

  第三节公司的分类

  一、现行法律上的分类

  1、按公司是否发行股份和参与投资人数的多少,可将公司分为股份有限公司、有限责任公司和独资公司。

  股份有限公司:

  股东须有5人以上,全部资本分为等额股份,股东以其所持股份为限对公司承担责任,公司以其全部资产对公司的债务承担责任。

  有限责任公司:

  股东人数为50人以下,股东以其出资额为限对公司承担责任,公司以其全部资产对公司的债务承担责任。

  独资公司:

  股东仅为一人,股东以其投入的资本金额为限对公司承担责任,公司以其全部资产对公司的债务承担责任。

  2、按公司与公司之间的控制依法依附关系,可将公司分为母公司和子公司

  母公司:

  有时也称控股公司。它拥有另一公司半数以上的股权或虽不足半数以上的股权但实际控制了另一公司半数以上的投票权。

  子公司:

  有时也称附属公司,它被母公司控制了多数股权或投票权。

  3、按公司除受公司法调整外是否还受其他特别法调整,可将公司分为一般法上的公司与特别法上的公司。

  4、按公司的股票是否上市流通,可将公司分为上市公司和非上市公司。

  上市公司:

  是指所发行的股票经国务院证券监督管理机构或其授权部门核准在证券交易所上市交易的股份有限公司。

  非上市公司:

  已发行股票的股份有限公司,其股票未获准上市交易,因而不能在证券市场上流通。

  非上市公司有时泛指上市公司以外的所有公司。

  5、按公司的国籍。可将公司分为本国公司和外国公司

  二、理论上的分类

  1、有限公司与无限公司

  这种分类的标准是依据股东对公司的责任形式而定的。

  2、公开公司与封闭公司

  这种分类是以公司股东构成和股份的转让方式作为划分标准的。

  公开公司是指以法定程序公开招股,股东人数无法定限制,股份可以在公开的市场进行自由转让的公司。多数情况下是指股份年股份有限公司,有时仅指上市公司。

  封闭公司是指股份全部由设立时的所有股东持有,且其股份不能在公开市场上自由转让的公司。这种公司通常是有限公司,其人数有一定的限制,股份的转让也有较严格的限制。

  3、人合公司与资合公司

  这种分类是以公司的信用基础作为划分标准的。

  人合公司是指公司的设立和经营活动是以股东个人的信用而非资本为基础的公司。

  资合公司是指公司的设立和经营活动是以资本而非股东个人的信用为基础的公司。

  第四节公司法的基本原则

  一、责任有限原则

  二、股权保护原则

  三、管理科学原则

  四、交易安全原则

  五、利益分享原则

  第五节公司法的体例与结构

  一、公司法的体例

  从公司法的发展历史分析,世界各国公司法大致分为法国法系、德国法系和英美法系。

  德国法系以其条文严谨、论理缜密见长,英美法系则以切合实际为特点,而法国法系则立于两者之间。

  第六节中国现行公司法的特色

  一、确立了一系列社会主义的法律原则

  二、选择两种公司形态

  三、严格控制股份有限公司的设立、股票的发行及上市

  四、从资产规模和公司性质上限制债券发行主体

  五、有自愿清算、强制清算之别,而无任意清算、法定清算之分

  六、专章规定法律责任

  七、明显带有转轨时期的烙印

  第二章公司法简史

  第一节英美法系公司法的产生与发展

  一、公司、公司法的早期发展(11世纪~1720年)

  在英国,最早被称之为公司的商业组织,是由从事海外冒险的商人组建的殖民公司。

  由于英国东印度公司在早期公司发展中的地位,按英美学者的通说,一般认为其是现代股份公司的鼻祖。

  我国亦有学者支持德国学者黎赫曼的主张,即现代股份公司起源于17世纪初的荷兰1602年荷兰东印度公司。

  “南海泡沫”事件是英美早期公司立法史的重要分水岭。

  二、英国“泡沫法令”以后的公司与公司法的变化

  1843年,格兰斯顿成为英国皇家贸易委员会主席,他促成了具有跨时代意义的1844年《英国合股公司法》,这部公司法为现代英国公司法确立了三大原则:

  1、划清了个人合伙与合股公司的界限

  2、公司只需登记便可成立

  3、公示主义

  英国著名公司法学家高维尔称誉格氏为“毫无疑问是现代公司法之父”。

  1948年以来的英国公司立法凸现如下几个特点:

  1、政府有形之手对公司监管力度加强

  2、公司立法由个人本位转向社会本位

  第二节大陆法系的公司法发展史

  一、法国

  法兰西国王路易十四于1673年颁布了《商事条例》,正式以制定法取代了自由贸易时代的商业惯例和商事习惯法,商事条例对公司进行了规范,开创了公司立法的先河,学者们普遍认为这是世界上最早的公司立法。1673年的商事条例规定了公司的组织形式有普通公司与两合公司两种。

  第三节我国的公司法发展史

  一、旧中国早期公司立法

  中国历史上第一部公司法《公司律》诞生于光绪二十九年十二月(1904年1月)

  第三章

  第一节公司法设立的概述一、公司设立的定义与性质

  公司设立是指公司发起人为促成公司成立并取得法人资格,依照法律规定的条件和程序所必须完成的一系列法律行为的总称。

  对于设立行为的法律属性,在学术界有不同的观点和说法,归纳起来大致有:

  1、设立行为是协议行为

  2、设立行为是单方行为

  3、设立行为是共同行为

  二、公司设立的原则

  公司设立的原则是指一个国家在法律上对公司设立所采取的基本态度,即以怎样的程序限制来规范公司的设立。

  从历史上看,公司设立的原则大致有以下几种:

  1、自由设立主义

  2、特许主义

  3、核准主义(又称许可主义)

  4、准则主义(又称登记主义)

  三、公司设立的方式

  公司设立的方式以设立时的公司资本募集的方式可分为发起设立和募集设立。

  发起设立是指由发起人共同出资认购公司应发行的全部股份而设立公司的一种方式。

  发起设立的重要特征是公司发行的股份不向社会公开募集,在全体发起人范围内认购全部股份。

  募集设立是指发起人认购公司应发行股份的一部分,其余部分按法律规定程序向社会公众募集而设立公司的方式。

  募集设立的主要特征:一是向社会公开募集股份,所以也称招股设立。

  二是募股的顺序是先由发起人认购部分股份,然后余额部分由社会公众认购,所以又称渐次设立。三是与发起设立相比,募集设立直接影响社会公众利益,法律对此规定的程序严格且复杂。

  四、公司设立与成立的区别

  公司成立是指设立中的公司经发起人依法定条件和程序完成了所有设立行为并得到登记主管机关核准,取得法人资格,可以依法经营的特定的状态。

  公司设立是指发起人的全部设立行为。

  公司成立是发起人设立行为与政府审查核准的结果。

  公司成立与设立主要有以下几个方面的区别:

  1、行为性质不同

  2、行为的效力不同

  3、行为主体不同

  第二节公司设立的条件和程序

  一、公司设立的条件

  1、符合公司组织体的要求

  作为一个组织必须具备下列要求:

  公司类型。公司名称。公司住所。经营范围

  2、股东符合法定人数

  3、股东出资符合法定最低额

  第三节公司发起人

  一、发起人的定义

  公司发起人也称公司创办人,是指筹划、实施公司设立,在公司章程上签名并承担设立承担的人。

  确认公司发起人,一般需要具有下列条件:

  1、发起人之间具有共同设立公司的意思表示

  2、发起人必须有出资行为

  3、发起人必须是实施设立行为的人

  4、发起人必须在公司章程上签名、盖章。

  第四节公司设立登记

  一、公司设立登记的意义

  公司设立登记的意义是指设立申请人即全体发起人,为使公司取得法人资格,按法律规定事项向登记主管部门提出要求,登记主管部门依发起人申请和法律规定条件给予核准登记的法律制度。

  公司设立登记具有下列意义:

  一是具有创设公司的功能

  二是具有规范公司行为的功能

  三是国家主管部门通过设立登记收集设立公司信息数据,实现宏观经济调控

  公司设立登记包括两项主要内容:一是提出设立登记申请,二是登记主管部门对设立登记申请的审查核准。

  第四章公司资本

  第一节公司资本的定义和意义

  一、公司资本的定义

  公司资本又称股本,是指公司章程所确定的由股东出资构成的公司法人财产总额。

  与公司资本相关的几个概念

  1、公司资产

  是指可供公司支配的公司全部财产。

  2、股本

  股本就是公司资产。全称股份资本。是经政府批准的公司章程所确定的由股东认购所构成的公司财产总额。

  3、注册资本

  在我国,注册资本为在本公司登记机关登记的、公司全体股东实缴的出资或股本总额。

  4、发行资本

  是指公司依法律或公司章程的规定,在注册资本额度内发行的、由股东认购的资本总额。

  5、实缴(收)资本

  是指全体股东实际缴纳的或者公司实际收到的资本总额。

  6、催缴资本

  又称未收资本,是指股东已经认购但尚未缴纳股款,而公司随时可向股东催缴的那部分资本。

  二、公司资本的意义

  1、公司资本是公司得以成立并运营的物质基础

  2、公司资本是公司承担其债务责任的基础

  第三节西方国家与我国公司资本制度的比较

  一、资本三原则

  是传统公司法在发展过程中形成并确认的关于公司资本的三项基本原则的统称。

  它具体指资本确定原则、资本维持原则、资本不变原则。

  资本确定原则是指。发起人在设立公司时,必须在公司章程中对公司资本总额做出明确的规定,而且由章程规定的资本总额必须由发起人和认股人全部认足并募足,否则,公司即不能成立。

  资本维持原则是指,公司在其存续过程中,应经常保持与其注册资本额相当的财产。

  而要做到这点,实际上是要公司以具体的财产来充实抽象资本,故该资本又被称为资本充实原则。

  资本不变原则

  资本不变原则,是指公司资本一经确定,非依法定程序变更章程,不得改变。

  二、法定资本制

  又称确定资本制,是目前世界上较有影响的三种独立的公司资本制度中的一种,由大陆法系国家首创,并对其他各国公司资本制度产生了重要的影响。

  三、授权资本制

  授权资本制是英美法系国家创立并采用的一种公司资本制度。

  其主要内容是:设立公司时,须在章程中确定公司资本总额,发起人和股东只需认购并缴足资本总额中的一定比例的资本(通常该“一定比例的资本”是由法律规定的),公司即可成立,未认足的那部分资本,授权董事会在公司成立后,根据需要随时发行募集之。

  四、折衷资本制

  又称认可资本制。其主要内容是:设立公司时,章程中确定的资本总额不必一次全部发行完公司就可成立。但在公司成立前由发起人和认股人认购的股份总额须达到法定比例,其余部分资本可以授权董事会在公司成立后的一定期限内根据公司的实际需要而随时发行。

  五、我国公司资本制度的特点

  1、既不允许授权发行资本,也不允许分期缴纳股款

  2、规定了相对较高的最低资本额

  3、增资条件过严而减资条件又太苛

  第五章公司债第一节公司债概述

  一、公司债的定义及表现形式

  公司债,是公司依照法定的条件及程序,并通过法定形式,以债务人身份与不特定的社会公众之间所形成的一种金钱债务。

  所谓公司债券是指公司依照法定程序发行的、约定在一定期限还本付息的有价证券。

  二、公司债的特点

  1、公司债是公司依法发行公司债券而形成的公司债务。

  2、公司债券是一种要式有价证券

  3、公司债券是有一定的还本付息期限的有价证券

  公司以公司债券融资的利弊

  1、利用资金的成本较低

  2、有利于维持现有股权比例以及控股权

  3、有利于提高公司的信誉

  弊端是:

  1、经济风险增大

  2、所筹资金的用途受限制

  三、公司债的种类

  依公司债券上是否记载持券人的姓名或名称,可把公司债分为记名公司债和不记名公司债。

  依公司债券有无担保为标准,可把公司债分为担保公司债和无担保公司债。

  依公司债券能否转换为公司股票为标准,可把公司债分为可转换公司债与非转换公司债。

  第二节公司债的发行及转让

  一、公司债的发行条件

  1、发行主体

  2、发行公司的净资产额

  3、发行公司的累计债券总额

  4、发行公司的盈利能力

  5、所筹资金的投向

  6、债券的利率水平

  7、国务院规定的其他条件

  发行公司债的禁止性条件

  1、前一次发行的公司债券尚未募足

  2、对已发行的公司债券或者其他债务有违约或延迟支付本息的事实,且仍处于继续状态的

  二、公司债的发行程序

  1、公司董事会制订发行公司债券的方案

  2、股东大会审议通过公司债券发行方案

  3、公司向国务院证券管理部门报请批准

  4、公告公司债券募集办法

  5、证券经营机构承销发售公司债券

  6、公众应募,缴款并领取债券

  7、置备公司债券存根簿

  三、公司债的转让

  是指通过法定手续,使公司债券由持有者一方转让给受让方的流通行为。

  第三节可转换公司债

  一、可转换公司债的定义、特点及种类

  所谓可转换公司债券,是指发行人依照法定程序发行,在一定期间内依据约定的条件可以转换成股份的公司债券。

  可转换公司债券的基本特点是:

  1、债券持有者在一定期间内享有是否按约定的条件将其所持债券转换为公司股份的选择权。

  2、可转换公司债券只能采取记名式无纸化发行方式

  3、可转换公司债券的期限不得低于或高于法定年限

  二、可转换公司债券的发行

  (一)发行主体

  下列两类主体经批准可以称为可转换公司债券的发行主体

  1、上市公司

  2、重点国有企业

  (二)发行条件

  (三)发行程序

  第六章公司的财务会计与分配

  第一节公司的财务会计制度概述

  一、公司财务会计制度的基本内容

  公司财务会计制度是公司财务制度和会计制度的统称,有时简称财会制度,具体指法律、法规及公司章程中所确立的一系列公司财务会计规程。

  公司财务制度,是指关于公司资金管理、成本费用的计算、营业收入的分配、货币的管理、公司的财务报告、公司纳税等方面的规程。

  公司会计制度,是指公司会计体制、组织、会计记账、会计核算等方面的规程。

  公司建立财务会计制度的显著标志,是依法编制公司的财务会计报告。

  公司财务会计报告应当包括下列财务会计报表及附属明细表:

  1、资产负债表

  具体而言,它是指反映公司在某一特定日期静态的财务状况,即公司资产、负债以及所有者权益等情况的会计报表。

  2、损益表

  是反映公司在一定期间的经营成果及其分配情况的报表。

  3、财务状况变动表

  是综合反映一定会计期间内营运资金来源和运用及其增减变动情况的报表。

  4、财务情况说明书

  是指对公司资产负债表、损益表、财务状况变动表等会计报告所列示的资料和未能列示的但对公司财务状况有重大影响的其他重要事项所作的必要说明。

  5、利润分配表

  是反映公司年度利润分配情况与年末分配利润结余情况的会计报表。

  二、建立健全公司财务会计制度的法律意义

  1、有利于保护公司股东的利益

  2、有利于保护公司债权人的利益

  3、有利于政府有关部门的监督

  第二节公积金制度

  一、公积金的定义

  是指依照法律、公司章程或股东大会决议而从公司的营业利润或其他收入中所提取的一种储备金。

  公积金制度自1807年法国商法典初创以后,很快被各大陆法系国家公司法所确认。

  二、公积金的种类及来源

  1、以是否依照法律规定强制提取为标准,可把公积金分为法定公积金和任意公积金。

  法定公积金是指依据法律规定而必须强制提取的公积金。

  任意公积金是指公司根据公司章程或股东大会决议而于法定公积金外自由设置或提取的公积金。

  2、以公积金的来源为标准,可把公积金分为盈余公积金和资本公积金。

  盈余公积金是指公司从其税后的营业利润中提取的公积金。

  资本公积金是指从公司非营业活动所产生的收益中提取的公积金。

  资本公积金的主要来源由:

  (1)超过票面金额发行股票所得的溢价收入

  (2)公司资产评估后的增值额

  (3)处分公司资产所得的溢价收入

  (4)因公司合并而接受被吸收公司的财产减去公司因合并而增加的债务和对被吸收公司股东的给付后的余额

  (5)公司接受赠予的财产

  三、公积金的作用

  1、弥补亏损

  2、扩大公司生产经营

  3、增加资本

  4、特殊情况下可用于分配股利

  四、法定公益金

  是公司在法定公积金之外,从税后利润中依法提取的专用于公司职工集体福利的基金。

  其基本特点是:

  1、性质上属于强制公积金的范畴

  2、在会计报表上虽归所有者权益类,但用途却仅限于本公司职工的集体福利事业

  3、无最高限额

  第三节公司分配

  一、公司分配的原则

  1、非有盈余不得分配原则

  但该原则也有例外,所谓法定例外情形是指:公司为维护其股票信誉,在已用盈余公积金弥补亏损后,经股东大会特别决议,可按不超过股票面值6%的比例用盈余公积金分配股利,但分配股利后,公司法定盈余公积金不得低于注册资本的25%。

  2、按法定顺序分配的原则

  分配顺序如下

  (1)在税法允许的补亏期限内,以当年全部应纳税所得额弥补公司以前年度的亏损

  (2)依法缴纳所得税

  (3)弥补以税前所得补亏后仍存在的亏损

  (4)提取法定公积金和法定公益金

  (5)提取任意公积金

  (6)向股东分配股利

  3、同股同权、同股同利原则

  二、公司分配的形式

  1、现金股利

  2、股票股利

  3、财产股利

  4、负债股利

  第七章公司合并、分立与公司形式变更

  第一节公司合并

  一、公司合并的定义

  公司合并是指两个或两个以上的公司,订立合并契约,依据公司有关法律、法规的规定,归并成一个公司的法律行为。

  公司合并的特征是:

  1、公司合并的当事人是公司本身,而非股东

  2、公司合并必须依法定程序进行

  3、公司合并是一种协议行为,而非行政行为

  4、公司合并中的公司类型受到限制

  二、公司合并的方式

  我国公司法采取了两种方式:吸收合并和新设合并

  吸收合并又称并吞合并或存续合并,指两个或两个以上公司合并时,一个或一个以上公司并入他公司,合并后仅一个公司存续。这种合并的特点是被吸收方解散,吸收方存续。

  新设合并又称创设合并,指两个或两个以上公司合并成为一个新公司的法律行为……其特点是合并各方解散,主体资格均归于消灭。

  第二节、公司分立

  一、公司分立的定义

  是指一个公司依照有关法律、法规规定分成两个或两个以上公司的法律行为。

  二、公司分立的形式

  公司分立以原公司法人资格是否消灭为标准,可分为存续分立和解散分立。

  存续分立,又称派生分立。是指一个公司将一部分财产或营业依法分出,成立两个或两个以上公司的行为。

  解散分立,又称新设分立,指一个公司将其全部财产分割,解散原公司,并分别归入两个或两个以上新公司中的行为。

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