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什么是识别?识别冲突的产生原因是什么?识别冲突的解决方法有

2018年11月26日    来源: 自考365   字体:   打印
什么是识别?识别冲突的产生原因是什么?识别冲突的解决方法有哪些?
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【正确答案】
识别是指依据一定的法律观点或法律概念,对有关事实的性质作出“定性”或“分类”,把它归入特定的法律范畴,从而确定应援引哪一冲突规范的法律认识过程。
识别冲突的产生主要有以下几种原因:(1)不同国家的法律对同一事实赋予不同的法律性质,从而可能会导致适用不同的冲突规范。(2)不同国家对同一冲突规范中包含的概念的内涵理解不同。(3)不同国家的法律往往将具有相同内容的法律问题分配到不同的法律部门。(4)由于社会制度或历史文化传统的不同,不同的国家有时具有不同的法律概念或一个国家所使用的法律概念是另一个国家所没有的情况。
对于识别冲突的解决方法包括以下主张:(1)法院地法说,此说认为应依据法院地国家的实体法进行识别。(2)准据法说,用来解决争议问题的准据法,也是对争议中的事实问题的性质进行定性和分类的依据。(3)分析法学与比较法说,对要识别的事实的性质应该依据分析法学的原则和比较法学的基础上形成的一般法律原则或“共同认识”来进行。(4)个案识别说,即上述三种学说是识别应依据的法律的主要主张。(5)功能识别说,即反对依上述前三种学说中的任何一种所指的法律为识别依据的,主张按各个制度在法律生活中的功能来定性,方可避免上述不应有或不公平的现象发生。(P64-69)
【答案解析】

本题知识点:识别,


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