■ 07 用人单位不得超时限开除劳动者

　　「案例名称」

　　用人单位不得超时限开除劳动者

　　「案由」

　　申诉人：幸某，男，汉族，某银行某市支行职工

　　委托代理人：沈某，系某市商务律师事务所律师，全权代理

　　被诉人；某银行某地区分行

　　法定代表：贺某，系某银行某地区分行行长

　　委托代理人：杨某，系某银行某地区分行法律顾问，全权代理

　　1997年4月17日，某银行某地区分行对幸某作出开除处理决定，幸某不服，以自己嫖娼已依法受到行政处罚，地区分行开除处分超过法定审批期限、程序不合法等为由向所在地劳动争议仲裁委员会申诉，请求仲裁委员会依法撤销对自己的开除处分决定，并恢复原工作。

　　「调查核实情况」

　　1996年5月17日，某市公安局对某银行某市支行职工幸某1996年3月18日嫖娼之事处以1000元行政罚款；1996：年7月3日，某市公安局又对幸某1996年8月再次嫖娼之事处以警告和罚款4000元的行政处罚，1996年10月28日，某市支行上级行某地区分行派该行人事科、纪检组两名工作人员就有关幸某嫖娼之事前往该市公安局调查取证，获得相应的行政处罚幸某嫖娼行为的法律文书副本，证实幸某在1996年先后两次嫖娼。1997年2月3日，某市支行召开行党组扩大会议，会议决定：一致同意开除幸某公职，职代会将事实材料向与会各位代表宣读，征得职代会代表讨论通过。1997年2月13日，某市支行召开工会委员会会议，全部7名工会委员一致同意给予幸某以行政开除处分。1997年4月17日，某地区分行（某市支行无独立人事权，职工奖惩由其上级行地区分行行文公布）作出了关于给予幸某开除公职处分的决定。

　　「分析意见」

　　开除是用人单位对具有严重违反劳动纪律、破坏规章制度、造成重大经济损失等违法乱纪行为又屡教不改的劳动者依法强制解除劳动关系的-种更高行政处分。开除劳动者应遵循一定程序：弄清事实，搞好取证，对劳动者所犯错误的事实要查清，所取的证据要严格审核，以保证确凿无误：厂长（经理）依据劳动者的错误事实提出开除处理意见；召开职工大会或职代会讨论决定；将开除处分决定报告企业的主管部门和企业所在地劳动或人事部门备案；将开除处分决定书面通知本人并记入本人档案；开除劳动者审批时间，应从证实职工犯错误之日起不得超过5个月。

　　由于有些案情复杂，在5个月内不能审批完毕的，可以报请上级主管部门批准，适当延长审批开除处分的时间：“证实职工犯错误之日”是指用人单位对于劳动者所犯错误经过调查，弄清事实，取得证据，并通过一定程序正式认定的时间，审批职工开除处分的时风应从证实职工犯错误之日起开始计算。

　　本案中的幸某道德品质败坏，两次嫖娼，错误是严重的，某地区分行从1996年10月28日证实幸某犯有嫖娼错误，到1997年4月17日才对幸某作出开除公职的处分，超过了国家规定给予劳动者开除处分的审批时间，在未经上级分行和当地劳动部门批准的情况下，擅自拖延审批处分时间，有《企业职工奖惩条例》第20条和《关于<企业职工奖惩条例>若干问题解答意见》第十七条规定。同时，根据《企业职工奖惩条例》第十三条和《关于<企业职工奖惩条例>若干问题解答意见》第十三条规定，开除职工应当经职工大会或职代会讨论通过，并报当地劳动行政部门备案，而某地区分行开除职工并未经其同级职代会讨论通过，也末报当地劳动行政部门备案，处理程序违法。

　　「仲裁结果」

　　1.依法撤销被诉人给予申诉人开除公职的处分决定，由被诉人收回并另行安排适当工作；

　　2.申诉人应从中吸取教训，在今后工作中遵纪守法，积极完成工作任务；

　　3.本案仲裁费320元（其中受理费20元，处理费300元）由被诉人承担200元，申诉人承担120元。

　　「评析」

　　用人单位对违法乱纪的劳动者依法享有惩戒权，但是这种权利应当严格按规定程序进行，从证实劳动者犯错误之日起，审批对劳动者的开除处分不得超5个月，其它处分不得超过3个月。如因案情复杂、不能按上述规定时限审批的，可报请上级主管部门批准后适当延长。

　　■ 08 职工被错判有权要求恢复劳动关系

　　「案例名称」

　　职工被错判有权要求恢复劳动关系

　　「案由」

　　申诉人：马某，男，某市某物业发展公司营销部经理

　　委托代理人：曾某，某律师事务所律师，全权代理

　　被诉人：某市某物业发展公司

　　法定代表人：万某，某市某物业发展公司董事长

　　委托代理人：秦某，某市物业发展公司法律部律师。

　　1997年5月19日，马某被某市中级人民法院宣告无罪，立即释放。同月20日，马某向原用人单位某市物业发展公司人事培训部申请复职，但被告知“法院判错了，你去找法院要工作和工资去，公司已经将你开除了，没有义务再安置抚恤你。”马某不服，认为自己因被司法机关错判有罪，现人民法院已正式通过审判监督程序依法宣告无罪释放，某市某物业发展公司以自己利用职务之便贪污挪用公款依法判处有期徒刑十二年为由开除公职的前提条件已不再存在，本着有错必纠的原则，公司应当立即恢复与自己的劳动关系和原工资待遇，并补发本人在监狱羁押期间的所有工资。特申请仲裁，请求保护自己的合法权益。

　　「调查核实情况」

　　1991年10月18日，申诉人马某被业务往来单位熊某举报有贪污、受贿和挪用公款犯罪嫌疑；同月21日，申诉人被某市某区人民检察院正式立案侦查。同年12月21日，申诉人被某市某区人民法院以贪污、挪用公款罪判处有期徒刑12年，并处罚金2500元。申诉人不服，向某市中级人民法院上诉，1992年3月1日，某市中级人民法院驳回申诉人上诉，维持原判；5月后申诉人被送至某农场服刑。在劳改农场服刑期间，马某一边服从改造，一边向某市中级人民法院和省高级人民法院申诉，请求再审改判自己无罪。1992年4月4日，被诉人以申诉人利用职务之便贪污挪甩公款，被人民法院依法判处徒刑为由，根据《企业职工奖惩条例》开除申诉人公职。申诉人当时忙于委托律师办理再审申诉，未委托代理人向当地劳动争议仲裁委员会就被诉人开除自己公职进行申诉，申请仲裁。1997年3月7日，某市中级人民法院审判监督庭以原审判决主要证据被证明是伪造为由，对申诉人贪污、挪用公款案立案再审，同年5月19日，该院判决撤销原判，宣布申诉人无罪释放，并发给无罪释放证明。次日，申诉人向被诉人人事培训部申请复职并请求补发工资待遇，被诉人人事培训部经理金某以申诉人已被公司依法开除公职为由拒绝恢复申诉人劳动关系，当申诉人讲自己是被错判徒刑，是无辜的，请求公司考虑撤消原开除处理决定，恢复公职并补发工资，但金某当场回绝，说“法院判了，你去找法院要工作要工资去，不要在公司里闹事”。另查：申诉人被采取强制性措施前月工资标准为479元／月。

　　「分析意见」

　　申诉入在1992年被人民法院以贪污罪、挪用公款罪依法终审判处有期徒刑12年，被诉人根据劳动人事部1983年1月24日颁发的《关于<企业职工奖惩条例>若干问题的解答意见》第（11）条“企业职工中被判刑的犯罪分子，可予开除”的规定，当时依法开除申诉人公职是符合法律规定。问题在于，申诉入所犯“罪行”被人民法院通过审判监督程序所否认，原有判决被依法撤销，被依法宣告无罪后，被诉人开除申诉人的事实和理由已不复存在，根据有错必纠的原则，还是根据劳动部办公厅1997年4月29日《关于企业职工被错判宣告无罪释放后，是否应恢复与企业的劳动关系等有关问题的复函》（劳办发[1997140号]规定：“关于企业职工被错判，宣告无罪释放后，企业是否应与其恢复劳动关系，补发工资问题，我们认为，职工于《国家赔偿法》实施以前判犯罪，后经司法机关改判无罪的，如企业仅围被判刑而解除劳动关系的，企业应恢复与该职工的劳动关系，并按原劳动人事部《关于受处分人员的工资待遇问题给天津市劳动局的复文》（劳人薪局[1985]第12号）的规定，恢复其原工资待遇，并补发在押期间的工资，”被诉入应当收回原开除申诉人的处分，并恢复与被诉人的劳动关系。考虑到申诉人是在《国家赔偿法》之前被判刑，不能适用1995年8月8日劳动部《关于贯彻执行（中华人民共和国劳动法）若干问题和意见》第28条第2款规定，而只能由被诉人来补发申诉人被混押期间的工资。

　　「仲裁结果」

　　1.双方协商一致由申诉人写出书面复职申请，被诉人撤回原开除申诉人的处分决定，并补发全部工资；

　　2.被诉人适当安排申诉人工作，并依法签订劳动合同；

　　3.本案仲裁费500元（管理费20元，处理费480元）由被诉人自愿全部负担。

　　「评析」

　　劳动者在工作中或生活中被司法机关依法判刑时，用人单位当然可以依法子以相应处分或处理。但是，司法机关依法宣告劳动者系错判而无罪释放后，用人单位应当恢复与劳动者的劳动关系，并相应补发工资。但如果判刑是在《国家赔偿法》实施以后，用人单位则可以不予补发工资，而由劳动者向相关司法机关申请国家赔偿混押期间工资等损失。

　　此外，劳动者涉嫌犯罪被有关机关收完审查，用人单位在劳动者被限制人身自由期间，可与其暂时停止劳动合同的履行，暂时停止履行劳动合同期间，用人单位不承担劳动合同相应义务，劳动者经证明被错误限制人身自由的，暂时停止履行劳动合同期间劳动者的损失，可依据《国家赔偿法》要求有关部门赔偿。